甘肃庆阳,一男子邀请朋友来家中打麻将,然后分给每人500元筹码,并约定谁赢了谁请吃烤全羊,结果被民警查获,并以赌博为由进行了处罚。其中男子输了659元,被没收了500元赌资,还被罚了500元。男子不服,他认为与朋友打麻将是娱乐活动,不能算赌博,于是将公安机关告上法庭,要求撤销处罚。

(来源:甘肃省庆阳市中院)

事发当天,文先生邀请4位朋友来家中打麻将,由于多了一人,文先生的一位朋友就成了替补。

打开网易新闻 查看更多图片

这打麻将没点彩头,那非常没意思,于是文先生从家中拿出了2500元的筹码,分给每人500元。

“等下尽了兴的打,谁今天要是赢了,就请大家吃烤全羊怎么样?”文先生兴奋地说。

“好、好、好、好!”朋友们纷纷附和道。

可是文先生才玩了两局,就输了659元,他的脸色有点不好看了。随即文先生把输掉的钱转给了朋友,然后以外出办事为由,招呼另外一名替补的朋友来玩。

在文先生离开后,他的4个朋友一直打到了晚上6点多。这时一阵急促的敲门声响起,大家都以为文先生回来了,谁知门一打开,进来的竟是几名民辅警。

其中一位民警一进来就说:“我们接到举报说这里有人赌博,所以来调查一下,请配合下。”

文先生的朋友们立即否认,并称大家都互相认识的朋友,打麻将只是娱乐下,而且每人筹码就500元,并不算大,赢家还要请大家吃烤全羊的。

可民警听了几人的交代后,还是将他们带回了派出所,而文先生也被传唤了。之后,文先生等5人都被处罚了,文先生被没收了500元的赌资,又被罚了500元。

《治安管理处罚法》第70条规定,以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处5日以下拘留或者500元以下罚款;情节严重的,处10~15日拘留,并处500~3000元罚款。

这输了659元,烤全羊也没吃到,还要再上缴1000元给了公家,文先生对此感到十分憋屈。

事后,文先生一纸诉状将公安机关告上了法院,希望法院能主持公道。

一审法院经审理后认为,文先生等人的行为符合赌博的定性,且赌资超出了甘肃省的相关标准,故公安机关认定事实清楚,适用法律正确,裁量适当。因此,驳回了文先生的诉请。

文先生不服,他提起上诉称:

1、《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第9条规定,不以营利为目的,亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动,不予处罚。

本案中,我与4个好友在家打麻将只是为了娱乐,目的是为了众筹一顿烤全羊,所以不应当按照赌博的认定标准来处罚。

2、在打麻将时,大家都用的是筹码,并没有拿现金出来,所以根本就没有赌资。

可是公安机关却根据我和朋友们的询问笔录,认定每人500元的筹码就是赌资,这根本就是缺乏证据,也没有任何法律依据。

3、事发当天有一名正式警员带着几名辅警到场查处,但他们都没有出示任何证件表明身份,这不符合程序要求。

因此,不管是执法的程序,还是对赌博和赌资的认定,公安机关和一审法院均存在认识错误,故请求撤销一审判决以及行政处罚决定。

二审法院会如何判决呢?

一、关于赌博行为的认定。

首先,赌博是指行为人主观上以营利为目的,客观上存在拿有价值的东西做注码来赌输赢的行为。

本案中,文先生主张与朋友们打麻将并非是为了纯娱乐,而是带有了一点彩头,甚至约定赢了的人就请大家吃烤全羊,但赌博行为的本质并未因此改变。

其次,赌博行为被确认后要不要行政处罚,需要根据赌资的多少来确定。

根据甘肃省关于赌资的认定标准来看,对参与赌博的个人赌资在500元以上的,应认定为“赌资较大”,依法予以处罚,而这里的“以上”是包含本数的。

本案中,文先生的朋友们都承认了每人有500元的筹码,而且会按照筹码来微信转账,这说明500元就是赌资。

因此,文先生等人的行为符合赌博的定义,且应当予以行政处罚。

二、关于执法程序的问题。

文先生主张只有一位正式民警,带着几位辅警前来执法,且并未表明执法身份,这不符合法定程序。

《公安机关办理行政案件程序规定》第52条第1款规定,公安机关进行询问、辨认、检查、勘验,实施行政强制措施等调查取证工作时,人民警察不得少于二人,并表明执法身份。

但是根据执法记录仪以及楼道监控可以确定,有两名正式民警带队,且佩戴了执法记录仪,只是其中一位正式民警并未进入文先生的家中,而是在楼道处等候。

一般来说,民警在执法时只需身着警服,且佩戴执法记录仪,就算是表明身份了。

因此,对于文先生的这项主张,本院不予采纳。

最终,二审法院判决驳回了文先生的诉请,维持一审判决。