双节长假将至,相信不少人已经安排好外出游玩的行程,但还有另外一部分人坚守在工作岗位上,往小了说是为家庭生计而奔波操劳,往大了说则是为了舍弃小我成就大家,为社会主义市场经济奉献假期,但对于每个劳动者而言,这和以往节假日工作并无二致:又是一次枯燥且无趣的加班,甚至没有传说已久的加班费。

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现实和理想总是有差距,法律和生意也难保持一致,哪怕已经被鼓吹和宣传过成千上万次的规定,也并不见得每一个人都知道,也不见得每个用人单位都会执行,即便如此,不管是为了理想的卫道士,还是山有老下有小的社畜,哪怕全世界都去吃喝玩乐享受假期了,《劳动法》也没有将我们遗忘,更不会将我们抛弃,他一直在重复着他的原则:

“第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:

(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;

(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;

(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”

不劳而获、一夜暴富应当是不少网友的梦想,起码我是这么想的,也许是这个梦想不太好实现,所以才有《劳动法》《劳动合同法》等法律法规的存在,要想理解法律如何保护劳动者获得百分之一百五、二百、三百工资报酬,我们需要掌握几个基本概念:

法定节假日都有哪些?

《劳动法》第四十条是这样说的:“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:(一)元旦;(二)春节;(三)国际劳动节;(四)国庆节;(五)法律、法规规定的其他休假节日。”前四项不难理解,可第五项其他休假节日却让人挠头,其他休假节日是不是和有关部门一样玄而不定呢?传承至今的文化中有数不尽的风俗和节日,哪个可以被认可,哪个不能被认可,很多人都要一个问号——这个答案,我们要到《全国年节及纪念日放假办法》中去寻找。

这个放假办法最早发布于1949年12月23日,分别在1999年、2007年、2013年进行修订,除了劳动法中提到的四个节日,现行放假办法中还列了清明节、端午节和中秋节,这次之所以比过去的国庆七天乐多一天,就是因为今年国庆中秋喜相逢,所以假期比春节还多一天,调休请假想想办法,凑个长假可比年假舒服多了。

所以不要再问三倍工资只有三天的问题了,因为《全国年节及纪念日放假办法》第二条是这么写的:“全体公民放假的节日:(一)新年,放假1天(1月1日); (二)春节,放假3天(农历正月初一、初二、初三);(三)清明节,放假1天(农历清明当日);(四)劳动节,放假1天(5月1日);(五)端午节,放假1天(农历端午当日);(六)中秋节,放假1天(农历中秋当日);(七)国庆节,放假3天(10月1日、2日、3日)。”

还有人说都是放假办法是国务院发的,关于2020年部分节假日安排的通知也是国务院发的呀,为什么这个八天不能作数,不能算三倍工资?答案很简单,这个2020年通知是国务院办公厅发的,而不是国务院,效力自然以国务院发布的行政法规为准,所以不管什么时候要三倍工资,千万别犯了这种要八天三倍工资的低级错误。虽然八天要不到,但是四天还是有希望的,国庆节并没有把中秋节吞掉,要不然也不会给八天假了,所以今年三倍工资应该是四天,而不是三天。

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虽然法律上有规定,但劳动者会拿到加班费吗?

这几乎是个玄学问题,有劳动关系不见得有假期,有假期不一定能休息,不休息不一定有加班费,有加班费也不一定能拿到手……国人讲究落袋为安,只要没拿到手里都不放心,加班费却不是这样。

当前的经济形势下,加班就像吃饭一样普通,但不少人是无偿加班,即便单位提过加班费,也不是每个人都敢要,所以劳动纠纷虽然规定了诉讼时效,但所有人是从离职开始算起,不然低头不见抬头见,实在不好撕破脸。

考虑到这种特殊情况,我们与其讨论在职怎么拿到这钱,不如想想怎样在离职后拿到钱,也就是离职后打官司的话,现在该怎么准备?

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”

劳动者在主张加班费时是有一定举证责任的,因而我们关注的核心问题是怎样把加班证据保存下来,这里有三个方面可以入手:劳动安排、劳动过程、劳动成果。

劳动安排说的是在单位给你下任务时,你要把加班的这个沟通过程和记录确定的完整一点,比如老板只跟你跟你说加几天班,你就得把加班的时间范围明确一下,类似于我十月一日约了人,我十月三日再来加班可不可以,总之要把这个时间明确,否则以后拿出来聊天记录了,人家说这说的是十月底的加班,不是国庆节加班那你怎么办?

还有就是劳动过程和劳动成果,既要反映你在加班,又要反映这个时间,要在确定过程和成果的证据材料中体现时间,比如说线下工作可以拿报纸拍照,报纸和照片都能体现时间是国庆节期间。

除了要体现时间,而且要把老板的身份体现出来,如果是法定代表人就很简单,拿着企业信息就能用,但如果有个非主流网名,那你就得以其他方式来显现他是公司里的领导。当然还有用工作打卡软件,一定要及时固定证据,要不然一离职号给你一关,想保存就没那么简单了。

证据材料能固定下来,离职时主张加班费就靠谱了,所以不要指望老板大发善心,还是要靠自己留存证据——只有不留证据的劳动者,没有要不到的加班费,所以,别再白加班了。