文丨柯锦雄（律师）
作者系北京市中同律师事务所律师
据报道，近日，苏州市中级人民法院就路易威登马利蒂（Louis Vuitton Malletier，简称“LV”）诉茉莉奶白商标侵权案作出一审判决。法院认定，深圳市茉莉奶白餐饮管理有限公司及吴中经济开发区东侠饮品店侵害LV 7件四叶花卉图形注册商标专用权。茉莉奶白主体公司应在判决生效之日起10日内赔偿LV经济损失1000万元、维权合理开支30万元，合计1030万元。
本来是很正常的商标维权，但是最近商标维权舆论氛围确实怪异，LV的维权也遭遇了批评，不过这一次不是“以大欺小”的指责，而是文化挪用的质疑。很多微大V都提到一个观点，四叶花纹在中国传统纹样当中很常见，一个法国公司注册了四叶花卉商标就能垄断传统纹样吗？甚至还有“LV身后空无一人”这样的热搜，将法律之争上升到文化之争。
但文化是文化，权利是权利，难道说只要传统文化当中有，法律赋予的权利就能打折扣吗？如果这个逻辑成立，那几乎所有的文字商标都可以以此为由拒绝保护了，毕竟老祖宗留下的文字历史更为悠久。
相比较于遇见小面与桔子酒店的维权活动，这一次LV是拿到苏州中院的判决，是一个很好地解释商标权维权的现实案例。接下来就用问答的形式，详细拆解以下这个维权背后的法律原理。
01商标权是什么权利？
商标权正式的法律概念是注册商标专用权，并不是所有的商标都是注册商标。根据6月26日公布，即将于2027年1月1日起实施的新《商标法》的定义，商标是指用以识别和区分商品或者服务来源的标志，包括商品商标和服务商标。而商标的使用是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别和区分商品来源的行为。
只要是能够用以识别和区分商品或者服务来源的标志，都可以是商标，但是只有经国务院商标管理部门核准注册的商标，才属于注册商标，商标注册人有权标明“注册商标”或者注册标记，享有注册商标专用权，受法律保护。
02图形是否可以注册商标？
四叶花卉图形是LV公司经典老花系列图形之一，也是全球最具识别度的奢侈品符号之一，诞生于1896年。根据公开信息该四叶花卉图形于2021年取得多个品类的注册商标专用权，但这应该不是LV公司第一次在中国境内注册商标。注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算，2021年应该是LV公司续展注册的日期。
商标既然是标志，就不会局限于文字。
新《商标法》第十四条规定，任何能够将自然人、法人或者非法人组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合、声音、动态标志等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。
声音商标比较罕见，但是日常生活当中其实经常能遇到。经典的声音商标如米高梅公司的狮子的叫声。而动态标志是此次《商标法》修订新增的内容，这意味着未来视频片头片尾的动态设计可以申请注册商标保护。
但并非所有标志均可以注册为商标，新《商标法》第十五条规定了九类不得作为商标注册和使用的标志，另外第十六条也规定，除了地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分以及已经注册的使用地名的商标以外，县级以上行政区划名称或者公众知晓的外国地名，也不得作为商标注册和使用。
以上是形式上的禁止规定，新《商标法》第十七条则明确了商标的实质要件，应当有显著特征，便于识别。仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；其他缺乏显著特征的，不得作为商标注册。
而第十八条则是以三维标志、颜色组合、声音、动态标志等申请注册商标的特别规定，仅由商品自身的性质产生的、为获得技术效果而需有的或者使商品具有实质性价值的形状、颜色组合、声音、动态效果等，不得注册为商标。
03未在中国境内注册的外国商标是否受《商标法》保护
商标的保护具有地域限制，原则上外国注册商标不会自动获得中国《商标法》的保护。根据《商标法》规定，境外商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。或者商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。
境外注册商标如果想在中国获得商标保护有两个途径，一个按照《商标国际注册马德里协定》的约定，通过马德里体系，寻求领土延伸保护注册；另外一个则是在中国国内单独注册。
但这只是一般商标，而如果境外商标是“为相关公众所熟知的商标”，也即驰名商标，依据新《商标法》第六十三条第一款的规定，为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。
这里的“驰名”是要求在中国境内为相关公众所熟知，确认商标驰名情况应当综合考虑下列因素：（一）相关公众对该商标的知晓程度；（二）该商标使用的持续时间、方式和地域范围；（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地域范围；（四）该商标受保护的记录，特别是作为驰名商标受保护的记录；（五）该商标驰名的其他因素。
旧《商标法》当中关于未注册的境外驰名商标的保护，仅适用相同或类似商品/服务上，阻止他人抢注和使用，而且他人已经善意取得注册的继续有效。而新《商标法》不再要求“已经在中国注册”直接与境内驰名商标一样，享受全品类（45个类别）的跨类保护。
04什么是侵犯商标权的行为？
新《商标法》第七十二条：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标；
（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆；
（三）销售侵犯注册商标专用权的商品；
（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识；
（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场；
（六）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯注册商标专用权的行为；
（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害。
并不是具有以上行为就一定是侵犯商标权的行为，新《商标法》第七十三条规定几类限制注册商标专用权人权利的场景。
05拥有著作权的标志是否可以作为商标使用？
在LV与茉莉奶白的商标纠纷当中，有媒体报道，2024年10月，深圳市茉莉奶白餐饮管理有限公司成功登记茉莉奶白“MOLLY TEA”四叶星作品著作权，作品类别为美术。拥有著作权是否的标志是否可以作为商标使用并且对抗他人的注册商标专用权？
著作权与商标权是两种不同的权利，分别受到《著作权法》和《商标法》的保护，两者并不能混为一谈。按照《著作权法》的规定，著作权人拥有四项人身权利以及十三项财产权利。《著作权法》保护的对象是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以一定形式表现的智力成果。著作权不区分是否混淆，是否近似，而只是关注是否具有独创性，在著作权领域，人人都可以拥有四叶花卉的著作权，只要有自己独特的表达。
但是在商标权领域，是否受到的法律保护一般看是否注册，在先注册就有权利，在后注册就有合理避让的义务。
而如果著作权人设计的标志被人注册商标，著作权人能否宣告商标无效？按照《商标法》第二十四条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先合法权益，也不得故意抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。这里的在先合法权益应该不局限于注册商标专用权，还应当包括著作权在内的其他合法权益。
对申请注册的商标，国务院商标管理部门应当自收到商标注册申请文件之日起九个月内审查完毕，符合商标法有关规定的，予以初步审定公告。对初步审定公告的商标，自公告之日起二个月内，著作权人如果认为侵犯了自己的著作权，以向国务院商标管理部门提出异议。对初步审定公告的商标提出异议的，国务院商标管理部门应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，自公告期满之日起十二个月内作出是否准予注册的决定，并书面通知异议人和被异议人。有特殊情况需要延长的，经国务院商标管理部门负责人批准，可以延长六个月。
如果公告期满无异议的，或者国务院商标管理部门认为异议不成立，则会作出准予注册决定，发给商标注册证，并予公告。但是著作权人如果对商标注册决定不服，能否申请宣告无效？按照《商标法》第五十一条规定，已经注册的商标，违反本法第二十条至第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求国务院商标管理部门宣告该注册商标无效。
总之一句话，拥有著作权不等于商标权，注册商标不能够无视别人的著作权。
06侵犯商标权需要承担什么责任？
行政责任：新《商标法》第七十二条第二款：负责商标执法的部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以并处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以并处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由负责商标执法的部门责令停止销售。
民事责任：《民法典》第一千一百六十五条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。
新《商标法》第七十四条第一款：有本法第七十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求负责商标执法的部门处理。
第三款：对侵犯注册商标专用权的赔偿数额的争议，当事人可以请求负责商标执法的部门调解，也可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。经负责商标执法的部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。
刑事责任：新《商标法》第七十五条规定，侵犯注册商标专用权涉嫌犯罪的，负责商标执法的部门应当及时移送公安机关依法处理。
《刑法》第二百一十三条：【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《刑法》第二百一十四条：【销售假冒注册商标的商品罪】销售明知是假冒注册商标的商品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
07赔偿额如何计算？
新《商标法》第七十七条：侵犯注册商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对故意侵犯注册商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。
人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。
权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。
赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十三条：人民法院依据商标法第六十三条第一款（新《商标法》第七十七条第一款）的规定确定侵权人的赔偿责任时，可以根据权利人选择的计算方法计算赔偿数额。
第十四条：商标法第六十三条第一款（新《商标法》第七十七条第一款）规定的侵权所获得的利益，可以根据侵权商品销售量与该商品单位利润乘积计算；该商品单位利润无法查明的，按照注册商标商品的单位利润计算。
第十五条：商标法第六十三条第一款（新《商标法》第七十七条第一款）规定的因被侵权所受到的损失，可以根据权利人因侵权所造成商品销售减少量或者侵权商品销售量与该注册商标商品的单位利润乘积计算。
第十六条：权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标使用许可费均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第六十三条第三款（新《商标法》第七十七条第三款）的规定确定赔偿数额。
人民法院在适用商标法第六十三条第三款规定确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，侵权人的主观过错程度，商标的声誉及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。
当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。
目前不知道LV公司赔偿额的计算方式，但是依据茉莉奶白公司的销售额估计，1000万的赔偿额并不算过分。
08惩罚性赔偿的依据？
《民法典》第一千一百八十五条：故意侵害他人知识产权，情节严重的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。
《最高人民法院关于审理侵害知识产权民事纠纷案件适用惩罚性赔偿的解释》第一条：原告主张被告故意侵害其依法享有的知识产权且情节严重，请求判令被告承担惩罚性赔偿责任的，人民法院应当依法审理。
本案未涉及惩罚性赔偿。
09商标权侵权的地域管辖？
《民事诉讼法》第二十九条：因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
《民事诉讼法》司法解释第二十四条：民事诉讼法第二十九条规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条：因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼，由商标法第十三条（新《商标法》第六十三条第一款、第二十一条）、第五十七条（新《商标法》第七十二条）所规定侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。
前款规定的侵权商品的储藏地，是指大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地；查封扣押地，是指海关等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地。
第七条：对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼，原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖；仅对其中某一被告提起的诉讼，该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。
10为什么在苏州中院起诉？
与遇见小面以及桔子酒店维权案例不同，两者都是在涉嫌侵权方所在地起诉。而LV则是选择在苏州起诉，既不是LV公司的所在地法国，也不是茉莉奶白主体公司所在地深圳，而是茉莉奶白一家加盟店所在地苏州吴中区。该加盟店的商标使用行为也属于侵犯商标权的行为，实际上，任一茉莉奶白加盟店所在地，均属于侵权行为的实施地，均具有管辖权，LV公司可以选择任一地点对多个侵权人提起诉讼。
所以说，LV公司选择苏州，在诉讼上是应该是有所考虑。但一般侵权诉讼应该是在基层法院，但是该案一审即由苏州中院审理。
按照2017年1月17日发布的《江苏省高级人民法院关于调整我省法院知识产权案件管辖的通知》（苏高法〔2017〕19号）的规定，发生在苏州市辖区内，诉讼标的额为300万元以上的商标纠纷第一审知识产权民事案件由苏州中院管辖。
2017年12月6日，《江苏省高级人民法院关于明确全省法院知识产权民事案件级别管辖标准的通知》（苏高法〔2017〕231号）规定，除了诉讼标的额在2亿元以上且当事人住所地均在江苏省内的第一审知识产权民事案件，以及诉讼标的额在1亿元以上且当事人一方住所地不在江苏省内或者涉外、涉港澳台的第一审知识产权民事案件由江苏高院管辖一下，苏州市辖区内诉讼标的额为200万元以上的商标第一审知识产权民事案件由苏州中院管辖。
而由于LV公司属于外国公司，该案属于涉外民商事案件，根据2023年6月30日发布的《江苏省高级人民法院关于全省法院第一审涉外民商事案件管辖的通知》（苏高法〔2023〕119号）规定，苏州市中级人民法院集中管辖苏州市辖区内应由中级人民法院和其他市、区应由基层人民法院管辖的第一审涉外民商事案件。
最近几年苏州中院在知识产权保护上有多个典型案例发布，无论是审判经验还是审判水平，该一审判决在事实认定和法律适用上应该很难挑出毛病，茉莉奶白公司创始人称已上诉，二审翻盘的几率微乎其微。