做好开庭法律准备,不仅要对合议庭与公诉人进行背景调查,还需结合裁判思路和追溯思路的归纳分析,才能更好地回到代理案件本身。归纳裁判思路,首先可以查询法官和公诉人审理过的案件,尤其是同罪名案件,观察其审判思路。不过,从不同罪名的案件中,往往更容易抛开罪名本身,归纳出裁判者的审判思维方式。但如今裁判文书网上传的刑事生效案件越来越少,以前案件量多时,能统计法官近几年的所有案件,制作列表和趋势图判断其变化,而现在样本量过少,统计分析容易失真,即便如此,仍需通过公开合法方式查询案例。
其次,一些法官,尤其是比较知名的法官,会在网上发表对案件的解读,很多法院也鼓励法官在《人民法院报》等载体上发表文章,这也是他们考核加分的一部分。这些文章多能通过知网等平台查到,其中与所涉罪名相关的文章尤为重要,因为这是法官对自身思维方式的总结,能直接体现其裁判思路,比从案例中一点点提炼分析更便捷。
若搜不到该法官的文章,其审判案例也缺乏相关信息,可扩大搜索范围。法官审理不熟悉的案件时,可能会向同院刑庭同事请教,所以可查同一法院其他刑庭法官审理类似案件的标准和情况。在人情社会中,法官若专业自信不足,往往会倾向于靠近同院传统审判思维。若同院信息不足,可查上级法院甚至所在省的相关情况,但无需扩大到全国,因为最高院的思路对基层法官影响有限,中级法院的案件查到省一级即可。
查询案例时,除了关注法官对同一罪名的裁判情况,更要提炼其裁判思维方式,这种思维方式在其审理的所有案件中都能体现。同时,还能了解法官对非法证据排除的态度、对庭审尺度的把握等,这些在其以往的判决书中能看出端倪。比如某省中院一位法官,在15个被告人申请排除非法证据的案件中,回应了9个,部分还支持了律师的辩护思路,这一比例相当高,能反映出法官的正义倾向,而有些基层法官可能几年都未支持过一次排非。此外,还可查法官近几年是否有判无罪的案例。例如我们有一起案件在上海,该法官去年有过无罪判决,能说明其有判无罪的担当,有助于后续辩护策略的制定。
当发现法官已形成或有形成固定审判思维的趋势时,应认识到事情的两面性,不能因思维固化对己方不利就消极应对,而是要研究透其思维固化方式,思考如何利用这种固化方式,这部分内容通常属于刑事辩护策略制定的范畴,涉及如何解决对己方不利的固化问题,这便是裁判思路与追溯思路归纳总结的重要方面。

