陕西浩公律师事务所 刑事研究院 文章/张传哲
一、基本案情
12月15日，红星新闻记者从四川自贡市公安局自流井分局获悉，该局成功破获一起涉嫌生产、销售有毒有害食品案，抓获犯罪嫌疑人3名。据了解，犯罪嫌疑人黄某等3人在其出租屋内进行牛肚制品的生产加工，为了处理牛肚、保障食品“新鲜度”，三人竟使用甲醛兑水的方式对牛肚进行浸泡。他们分工明确，由张某某购买原材料，黄某某进行生产，黄某送货、收款。最终，这些经过“特殊处理”的牛肚制品流至菜市场。
警方初步查证，该案涉案金额高达200余万元。
警方提醒：使用甲醛、双氧水、烧碱等化学物质浸泡加工牛肚、牛百叶等食品的行为，严重违反食品安全法规，涉嫌食品安全刑事犯罪。消费者如发现类似的食品安全违法行为，可立即拨打投诉举报电话12345向公安和市场监管部门反映，共同维护食品安全和自身合法权益。
二、法律分析
《中华人民共和国刑法》第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患,对人体健康造成严重危害的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的,依照本法第一百四十一条的规定处罚。
责任形式
责任形式为故意，即明知是有毒、有害的非食品原料，而掺入自己生产、销售的食品中，或者明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而销售，明知自己的行为会发生破坏市场经济秩序、造成食物中毒或者其他食源性疾患的结果，并且希望或者放任这种结果发生。
生产、销售有毒、有害食品罪的认定
1. 根据“两高”、公安部2012年1月9日《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》，对于利用“地沟油”生产“食用油”的，以及明知是利用“地沟油”生产的“食用油”而予以销售的，以生产、销售有毒、有害食品罪论处。对于利用“地沟油”生产的“食用油”，已经销售出去没有实物，但是有证据证明系已被查实生产、销售有毒、有害食品犯罪事实的上线提供的，以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任。此外，明知对方是食用油经销者，仍将用餐厨废弃油（即“地沟油”）加工而成的劣质油脂销售给对方，导致劣质油脂流入食用油市场供人食用的，构成生产、销售有毒、有害食品罪。
2. 《食品案件解释》第9条第1款与第2款分别规定：“在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。”“在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。”上述第1款规定的行为完全符合生产、销售有毒、有害食品罪的构成要件。问题在于，上述第2款规定的行为，是否符合“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的”构成要件？
一般来说，在食品中“添加”禁用物质，也属于在食品中“掺入”禁用物质。然而，并不是任何“使用”禁用农药、兽药等禁用物 质或者其他有毒、有害物质的行为，都属于在“食品”中“掺入”、“添加”有毒、有害的非食品原料。例如，在种植稻谷的过程中，只要秧苗出现病态，即使还没有抽穗，也会使用农药。即便将并未成熟、更没有加工的稻谷评价为“食品”（这种解释是否属于类推解释也不无疑问），但在秧苗还没有抽穗时使用禁用农药的行为，根本不可能属于在“食品”中 “掺入”、“添加”有毒、有害的非食品原料。
3. 本罪与生产、销售不符合安全标准的食品罪是特别关系，成立本罪的行为，也必然符合生产、销售不符合安全标准的食品罪的犯罪构成。由于规定本罪的法条是特别法条，故对符合本罪犯罪构成的行为，应当认定为本罪。另一方面，不符合本罪犯罪构成的行为，也完全可能符合生产、销售不符合安全标准的食品罪的犯罪构成。行为人在生产、销售的食品中掺入非食品原料，没有达到有毒、有害程度，但该食品不符合食品安全标准，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，应以生产、销售不符合安全标准的食品罪论处。生产、销售的食品有毒、有害，但行为特征与本罪不相符合的，只能视行为的具体内容与结果，认定为生产、销售不符合安全标准的食品罪或者危害公共安全的犯罪。
4. 生产、销售有毒、有害食品罪与投放危险物质罪有相似之处，但本罪是抽象的危险 犯，后者是具体的危险犯。尽管如此，也不能认为二者是对立关系。生产、销售有毒、有害食品的行为，同时触犯投放危险物质罪的，属于想象竞合犯，应当从一重罪处罚。
本案中，犯罪嫌疑人黄某等3人在其出租屋内进行牛肚制品的生产加工，为了处理牛肚、保障食品“新鲜度”，三人竟使用甲醛兑水的方式对牛肚进行浸泡。他们分工明确，由张某某购买原材料，黄某某进行生产，黄某送货、收款。最终，这些经过“特殊处理”的牛肚制品流至菜市场。
黄某等三人利用甲醛水溶液的防腐特点，使用甲醛水溶液浸泡水产品，以达到防腐保鲜的效果。黄某等三人故意在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料并将该有毒、有害的食品销售到市场上，三人的行为已经构成《刑法》第一百四十四条生产、销售有毒、有害食品罪。