文/张智勇律师团队。张智勇律师，全国优秀律师，重庆智豪律师事务所主任。
本案简介：两兄弟安装、维护10多台赌博机，涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，经过张智勇律师团队的强力辩护，扭转局势，为两兄弟都争取到不起诉的结果。
一、湖南人在重庆身陷囹圄，涉嫌开设赌场罪
肖军、肖仁都来自湖南，是亲兄弟，二人与张雷是亲戚关系。
公安机关指控：张雷邀约肖军、肖仁到重庆永川，安排两兄弟到各地的茶楼、宾馆等摆放十余台赌博机，赚钱后大家一起分钱。经查，两个月期间张雷通过微信转给肖军7万赌资，转给肖仁赌资40万。
肖军、肖仁两兄弟虽然是湖南人，但是也在重庆闯荡了10多个年头，算是个“重庆通”。了解到重庆智豪律师事务所在刑事辩护领域的实力，于是慕名而来，前来沟通咨询。经过交流，两兄弟考虑到案件之间存在关联性，二人委托一个律师团队更有利于整体案件的辩护，于是在我的介绍下分别委托了我团队的两名非常优秀的刑事律师。
二、一台幽灵赌博机
办案过程中，我们发现本案存在一个巨大的漏洞。
明明全部赌博机都已经损坏或者不知去向，但公安机关却“幽灵般”找到一台赌博机，不仅组织了指认，还让相关人士进行了赌博功能的专业鉴定！
经过地毯式的查看案卷材料，我的团队看出了其中的端倪：这台“幽灵”赌博机并不是本案的赌博机，而是公安机关找了一台与当事人描述较为类似的赌博机进行辨认、鉴定。
张智勇律师团队坚定认为相关辨认笔录和鉴定结论均不能作为定案依据，理由如下：
首先，物证具有不可替代性，必须是原物、原件；
其次，对物证的辨认程序不合法。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第258及260条，辨认的对象是涉案的物品、场所等，是对物证本物进行辨认，并非对相似物或者同类物。
再次，根据各赌客的描述，涉案赌博机上是以微信扫描二维码的方式用购买游戏币，具有赌博功能。然而被鉴定的赌博机内部外部均未见任何二维码，如何认定具有微信扫描二维码的功能，如何具有赌博功能。加之各证人在对赌博机进行辨认时，仅仅是查看了外观，并未对其功能和操作模式进行查看，无法直接得出其具有相似性的结论。
那么，关键物证的消失不见，将导致赌博机是否损坏、是否具备赌博功能这一重要事实“死无对证”。
三、虽有后台数据和银行流水，但肖仁的有罪证据仍然明显不足
虽然找到证据上的部分漏洞，但是距离不起诉还远远不够。
这十台赌博机上都贴有收款二维码，用于赌客充值赌资。上述资金会通过二维码将流向某平台的收款账户，再扣除千分之六的手续费后，再转到张雷的银行卡内。
后台数据显示：张雷绑定了10余台赌博机，涉案金额为50余万元。
但张智勇律师团队认为：根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第六条，对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。
于是，赌博机的开设赌场案件，必须要实地查获相应数量的赌博机及对应的赌资数据、摆放赌博机的场所老板的证人证言、赌客的证人证言等一系列证据，才能达到证据确实充分的定罪标准，不能仅凭后台数据或银行流水来认定本案的赌资数额。
那么，根据上述观点，公安机关未查获任何赌博机。
当我们把辩护意见告诉检察官时，检察官说：“公安这边找到了超市的老板，证明了肖军曾经安装和维护过3台赌博机。”
张智勇律师团队马上反驳到：“检察官，对于肖仁来说，他只是跟随肖军到超市这边参与维护机器2、3次，并没有参与微信转账下分的行为。关于张雷与肖军之间有40余万元的微信转账记录，不能全部认定为涉案赌资。因为张雷与肖军之间存在借款的经济往来。据此，无法证明40余万元中哪些与本案有关，哪些与本案无关。”
四、两兄弟不起诉，挽救两个家庭
最后，检察院对弟弟肖仁作出了不起诉的决定，挽救了他的家庭。
（下一篇讲解，检察院对肖军不起诉的案件细节。）
张智勇律师，重庆智豪律师事务所主任、全国优秀律师，重庆市十佳律师。张智勇律师担任多所大学法学兼职导师，领衔百人团队，开创集体讨论制度，曾辩护多件全国有重大影响的案件。执业理念：为自由辩护，为生命呐喊。
如果您想联系张智勇律师团队，请进入“重庆智豪律师事务所”的官方网站。
（为保护当事人隐私，对名字、案情做部分特殊处理）