购买公民信息用于发展客户，构成侵犯公民个人信息罪，数罪并罚还是择一重罪定罪？——期货外汇犯罪辩护25
作者：张春律师，广东知恒(广州)律所合伙人，专注于经济犯罪案件辩护
注：本文原创，未经许可，不得转载
导语:
外汇、期货公司为了发展客户，通过购买信息采集软件等方式非法获取公民个人信息，再把公民个人信息发给业务员用于发展客户，那么该行为是否构成侵犯公民个人信息罪？如果构成，行为人是否是数罪并罚？本文将沿着这两个问题展开讨论。
正文：
在笔者办理的外汇、期货类刑事案件中，会出现这样一个事实，在经营期间，行为人为了发展客户，通过购买信息采集软件、或者找同行等等方式非法获取客户信息（购买的信息成百、千、万条不等），再以该信息发展客户，获得的利益至少是五千元以上，因此就会产生以下两个问题。
问题一：公司经营期间行为人购买客户的信息是否构成侵犯公民个人信息罪？
回答：构成侵犯公民个人信息罪。
根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：
（二）知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪，向其出售或者提供的；
（三）非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的；
（四）非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健XX理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息五百条以上的；
（五）非法获取、出售或者提供第三项、第四项规定以外的公民个人信息五千条以上的；
（六）数量未达到第三项至第五项规定标准，但是按相应比例合计达到有关数量标准的；
（七）违法所得五千元以上的；
从该解释我们可以看出，行为人购买、出售500条信息以上，违法所得在五千元以上就可以定罪量刑，因此如果行为人满足上述条件，则构成侵犯公民个人信息罪，这是毋容置疑的。
问题二：如果构成侵犯公民个人信息罪是数罪并罚还是择一重罪的原则定罪？
回答：按择一重罪的原则定罪。
在这类案件中，行为人违反国家规定，未经国家有关主管部门批准非法经营期货业务，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营罪。
当然，部分行为人从一开始就是以非法占有投资者财物的目的，虚构事实、隐瞒真相，欺骗他人投资，那么这种行为就有可能构成诈骗罪。
而不论是构成非法交易罪、还是诈骗罪，对于侵犯公民个人信息的行为是为了让投资者投资外汇、期货类业务，前者为手段，后者为目的，应认定为牵连犯。
为什么？我们从三个方面进行分析。
1.行为人的最终的目的是为了让投资者在外汇交易平台上投资，经营外汇等业务的行为，与购买客户个人信息的行为，两个行为触犯了两个不同的罪名，但是这两个行为之间是具有紧密的关联性（都是为客户投资服务），甚至重合的部分；
2.行为人虽然侵犯了两个犯罪的保护法益，并不意味着必然并罚。因为，在整个经营行为中，虽然侵害了数个法益，但仅适用一个重法定刑就可以全面评价两个罪名的不法与责任，这时就没有必要实行并罚；
3.无论是数罪并罚还是择一重罪处罚，最终的目的都是为量刑服务，如果一概而论实行数罪并罚，必然导致量刑畸轻畸重，在这样的情况下已经排除了行为人无罪的可能性，只是涉及到时重罪还是轻罪的问题。按照存疑时有利于被告人的原则，应当认定为轻罪。换言之，认定为轻罪并没有加重被告人的刑罚负担，相反可能减轻了被告人的刑罚负担。
综上，行为人购买、出售500条信息以上，违法所得在五千元以上……就构成侵犯公民个人信息罪。
另外，行为人如果同时构成其他罪的，应当择一重罪定罪处罚，才能真正体现刑法相适应的基本原则。
写于2020年3月29日星期天
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作者：张春律师，广东知恒(广州)律所合伙人，专注于经济犯罪案件辩护