不少大学生会在课余时间选择兼职，不仅能够丰富社会阅历，提高自身能力，还能够实现自我增值。兼职目的不一，兼职形式多样，除了传统的线下去公司上班、送快递、做导游，还有的在线上做起了兼职讲师、主播。

兼职大学生受《劳动法》保护吗？他们与用人单位成立的是什么关系？双方各自应该注意哪些问题？

案例一：

在校大学生小果，2021年7月到一家网络公司担任兼职讲师，进行线下课程辅导，按小时计收课时费用，双方未签订实习合同。9月30日小果与公司签订实习工资确认协议，确认公司按照小果8月应得税后工资数额13135元、9月应得税后工资数额960元，当年10月31日前给付。若逾期，公司将支付工资金额5%的违约金，且小果有权停止正常工作，直至工资发放。这家网络公司一直没有如期支付小果工资，小果申请劳动仲裁，仲裁委作出不予受理通知书。小果不服，就起诉到了法院。

法院根据小果所做工作性质及报酬发放模式，认为他与被告公司应为劳务关系，并非劳动关系。经法官明示，小果同意将案由变更为劳务合同纠纷。他要求支付工资及违约金的诉求得到了法院的支持。

【以案说法】

依据原劳动部关于贯彻执行劳动法的意见（《关于贯彻执行若干问题的意见》），在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。小果与被告公司之间建立的是什么关系呢？是劳务合同关系。劳务合同纠纷案件不需要先行申请劳动仲裁，所以仲裁委不予受理。遇到这种情况直接到法院起诉就可以。

案例二：

大四学生在毕业前就要找工作。在校大学生小王2017年7月取得毕业证，当年2月13日，他到一家旅游公司面试，通过面试后当天就入职了，职位是金融部旅游产品设计和销售。双方未签订劳动合同，小王月工资5000元，银行转账形式发放，下发制，工资实际发放至当年9月。本人签字方式记录考勤。

小王入职8个月后，以公司拖欠工资为由，口头通知解除劳动关系，并要求公司支付拖欠工资、未签订劳动合同二倍工资差额，开具解除劳动关系证明，旅游公司不同意。小王申请劳动仲裁获得支持，旅游公司不服仲裁裁决起诉到法院，强调小王是在校学生，双方未签订劳动合同，不是劳动关系。

【以案说法】

小王作为未毕业大学生能否与旅游公司形成劳动关系？他所提的“未签订劳动合同二倍工资”及开具解除劳动关系证明的诉求，法院怎么判？

学生身份并不当然成为建立劳动关系的障碍。这个案件中，小王虽然是在校大学生，但是以求职就业为目的应聘相应岗位，用人单位也将其作为正式员工进行招录、用工和劳动管理，且按月向他支付劳动报酬，所以双方关系并非实习或勤工助学，应认定建立了劳动关系。法院依据《劳动合同法》，判决用人单位支付未签订劳动合同二倍工资差额，开具解除劳动合同的证明。

实践中，在校大学生与用人单位之间的关系并非简单的一种关系，到底是否属于劳动关系，法院会根据案件实际情况进行综合判断。

学校统一组织、管理的实习，大学生到相关单位参加社会实践，没有工资，不存在由实习生与相关单位签订劳动合同、约定福利待遇等问题，此时双方不是劳动关系；在校大学生利用业余时间进行勤工助学，依据有关规定，不视为就业，即该种情形大学生与用人单位之间不是劳动关系；在校大学生虽然还未拿到毕业证，但已经完成了全部学习任务，有明确的求职愿望，接受用人单位的管理并获得相应固定的劳动报酬，具备成立劳动关系的特征，则与用人单位成立劳动关系。

不管是实习长见识，还是勤工俭学，还是毕业求职，大学生和用人单位最好都要签份书面协议。法官提醒大学生及用人单位重视保留入职及在职相关材料，及时签订书面实习或者劳动合同以明确双方权利、义务，并诚实守信履行合同。

文/高钰（北京市西城区人民法院）