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NFT并非是全新事物,但近两年在国内比较火爆,自然而然的也就引起了相关部门的注意。就在今年的的4月13日,中国互联网金融协会、中国银行业协会和中国证券业协会发布《关于防范NFT相关金融风险倡议》(以下简称“三协会倡议”),为防范金融风险、保护消费者合法权益、维护行业健康生态,坚决遏制NFT金融化证券化倾向,从严防范非法金融活动风险,提出六点“倡议”,包括不在NFT底层商品中包含证券、保险、信贷、贵金属等金融资产,变相发行交易金融产品;不通过分割所有权或者批量创设等方式削弱NFT非同质化特征,变相开展代币发行融资(ICO);不为NFT交易提供集中交易(集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等)、持续挂牌交易、标准化合约交易等服务,变相违规设立交易场所;不以虚拟货币作为NFT发行交易的计价和结算工具;对发行、售卖、购买主体进行实名认证,妥善保存客户身份资料和发行交易记录,积极配合反洗钱工作;不直接或间接投资NFT,不为投资NFT提供融资支持。

“三协会倡议”可以说是对NFT交易风险对提示,“倡议”不具有强制执行力,也不是法律文件,不具有法律效力。就目前而言我国还没有相关的立法对NFT以及相关交易作出规范。NFT数字藏品的权利属性等在立法上均未明确,法学理论上也存在争议。但是,从企业经营合规性角度看,目前NFT相关交易场所应就以下问题引起注意。早在2011年国务院发布的《关于清理整顿交易场所切实防范金融风险的决定》(国发【2011】38号文)中已经明确任何交易场所均不得将任何权益拆分为均等份额公开发行,不得采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易;不得将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易。任何投资者买入后卖出或卖出后买入同意交易品种的时间间隔不得少于5个交易日;除法律、行政法规另有规定外,权益持有人累计不得超过200人。除依法经国务院或国务院期货监管机构批准设立从事期货交易的交易场所外,任何单位一律不得以集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式进行标准化合约交易。从事保险、信贷、黄金等金融产品交易的交易场所,必须经国务院相关金融管理部门批准设立。为规范交易场所名称,凡使用“交易所”字样的交易场所,除经过国务院或国务院金融管理部门批准的外,必须报省级人民政府批准;省级人民政府批准前,应征求联席会书面反馈意见。未经上述规定批准成立或违反上述规定在名称中使用“交易所”字样的交易场所,工商部门不得为其办理工商登记。紧接着2012年国务院办公厅发布《关于清理整顿各类交易场所实施意见》进一步的重申了国发【2011】38号文中禁止的各种交易行为。2013年12月23日,证监会发出《关于禁止以电子商务名义开展标准化合约交易活动的通知》,进一步的对部分公司以电子商务对名义设立电子盘,采取集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式进行标准化合约交易的行为进行整顿。我国政府对于金融政策一向是偏谨慎的,上述的规范性文件虽然法律的效力等级比较低,不能直接作为司法裁判的法律依据,但有大宗商品现货交易所、邮币卡交易平台等前车之鉴,还是希望从事NFT交易的企业注重交易的合规性,不要踩红线,不要采取国发【2011】38号文以及国办发【2012】37号文所禁止的交易行为,避免NFT交易的金融化证券化倾向,一旦出现类似问题引发金融风险或者大量的投诉维权,必然会招致政府的集中清理整顿,到时又是经营者和投资者两败俱伤的局面。

从目前的立法看,2018年8月31日第十三届全国人民代表大会第五次会议通过,于2019年1月1日正式实施的《电子商务法》第四十六条规定,电子商务平台经营者为经营者之间的电子商务提供服务,应当遵守法律、行政法规和国家有关规定,不得采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易,不得进行标准化合约交易。最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》(以下简称《会议纪要》)法〔2019〕254号,31.【违反规章的合同效力】违反规章一般情况下不影响合同效力,但该规章的内容涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的,应当认定合同无效。人民法院在认定规章是否涉及公序良俗时,要在考察规范对象基础上,兼顾监管强度、交易安全保护以及社会影响等方面进行慎重考量,并在裁判文书中进行充分说理。上述第相关规定以及《民法典》中有关公序良俗的相关规定等都可能导致由于从事NFT交易的企业违反相关政府文件等禁止性交易行为,具备一定等金融化证券化特征等被人民法院认定为无效交易,赔偿交易者损失的可能。而且最高人民法院发布的《关于修改<最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释>的决定》将虚拟币等新兴交易纳入非法集资犯罪,意味着一旦因为经营等不合规,使得NFT交易金融化证券话,还很有可能触发刑事犯罪,以集资诈骗、非法经营、诈骗罪、非法吸收公众存款等罪名予以刑事打击。所以,NFT交易场所等经营者一定要对企业经营的合规性引起重视,避免企业和整个行业因不合规的经营遭受毁灭性的打击。

最后,我们以“三部门倡议”的内容作为结束。“我们郑重呼吁广大消费者树立正确的消费理念,增强自我保护意识,自觉抵制NFT投机炒作行为,警惕和远离NFT相关非法金融活动,切实维护自身财产安全。如发现相关违法违规活动,应及时向有关部门举报。“