私募
并购
TMT
专著
杂谈
*信息来源于“私募慧”公号
私募基金有限合伙企业之有限合伙人
对赌效力的认定原则
——长安财富资产管理有限公司诉长城影视文化企业集团有限公司、赵某勇、陈某美其他合同纠纷案
【基本案情】
长安财富资产管理有限公司（以下简称长安财富公司）为诸暨天空长安股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称基金）的A类财产委托人及有限合伙人。长城影视文化企业集团有限公司（以下简称长城影视集团）系基金的B类财产委托人及有限合伙人。2016年10月25日，长安财富公司与长城影视集团签订《无条件受让及差额付款合同》，约定由长城影视集团作为无条件受让义务人，承诺在合同约定的情形发生时，无条件受让长安财富公司持有的基金份额。同日，长安财富公司与赵某勇、陈某美还分别各自签订两份《保证合同》，约定赵某勇、陈某美为长城影视集团在《无条件受让及差额付款合同》项下所承担的义务承担连带责任保证。《无条件受让及差额付款合同》约定的受让情况包括：在基金运行期间，若自基金A类份额投资者的首期缴付资金实际到账之日起的30个月内，上市公司（指由长城影视集团实际控制的上市公司）收购标的公司（该公司由基金全资控股）未获得中国证监会或其他有权审批机关的批准，或自基金A类份额投资者的首期缴付资金实际到账之日起的30个月内上市公司还未完成收购标的公司，或其他原因导致基金未完成所持有标的公司股权的全部转让。按照《无条件受让及差额付款合同》约定的30个月时间计算，上市公司应当于2019年6月29日以前完成对标的公司的收购。截至长安财富公司起诉之日，标的公司的收购程序仍未启动。另，基金合伙协议约定，合伙企业财产份额转让的有效申请，需经代表全部表决权的合伙人一致表决同意。合伙协议另约定，经协商一致，合伙人可以通过签订补充协议的方式修改本协议或对未尽事宜进行补充。合伙协议还约定，附件作为本协议的组成部分，与本协议具有同等法律效力。同时，合伙协议还约定，若A类资产份额的年化投资收益率低于预期最低投资收益，则《无条件受让及差额付款合同》《保证合同》中的具体约定，由相关义务人履行补足义务及担保义务。故长安财富公司诉请长城影视集团支付基金份额受让价款，赔偿因其违约所导致的损失；赵某勇、陈某美对长城影视集团上述债务承担连带保证责任。
上海金融法院一审判决长城影视集团支付长安财富公司基金份额受让价款106,156,917.50元并赔偿违约损失造成的损失（以基金份额受让价款为基数，按照日利率万分之五，计算自2019年2月2日起至实际支付日止）；赵某勇、陈美某就长城影视集团的上述债务承担连带保证责任。宣判后，当事人均未提出上诉。一审判决已生效。
【专家点评】
点评人：吴弘，华东政法大学教授
本案涉及有限合伙型基金的合伙份额内部转让问题。一是合伙份额能否内部转让问题。《合伙企业法》允许合伙企业内部转让，对内转让需要通知其他合伙人，对外转让则需其他合伙人一致同意。本案中两有限合伙人之间按事先约定转让份额，并已通知所有合伙人，而且有关转让的事先约定已写入合伙协议，得到了所有合伙人的实际认可，因此该转让是合法有效的。
二是两合伙人事先约定转让的条件是否有效。本案两合伙人之间约定了具体的收购事项未实现、或存在损害出让方利益情形时，出让方可要求对方受让其合伙份额，这实际是利用对赌方式保障投资人的权益。现行法律对此类保障投资权益的对赌约定均无禁止。且两当事人均为私募基金的合伙人，对赌约定并不涉及社会公众利益，也不损害同一私募基金的其他合伙人利益，所以转让条件约定也是有效的。
三是事先约定的转让条件涉及无条件受让及差额补足内容是否违反不得保底的禁止性规定。本案约定的转让条件的双方均为有限合伙人和私募基金投资人，不是基金管理人，两投资人之间的承诺内容不属于《私募投资基金监督管理暂行办法》明文禁止的私募基金管理人向投资人承诺投资本金不受损失或承诺最低收益，并未违反相关规定。
所以本案审理裁判不仅完全符合《合伙企业法》《合同法》等规定，也与《民法典》的精神与规范相吻合。
更多私募基金文章
法律桥PE宝典(《私募基金法规及监管文件汇编》)(请访问法律桥网站)
监管政策解读
私募基金风控
私募股权基金投资条款解析系列（关注本公众号查阅）
专辑
创投基金
产投基金
私募可交换债
更多私募基金法律法规、法律实务信息请访问法律桥网站（LawBridge.org）
PE与TMT之法律桥
主持律师：杨春宝一级律师
联系电话：021-20283256 1390 182 6830
业务联系及投稿邮箱：
chambers.yang@dentons.cn
地址：上海湖滨路168号企业天地3号楼6层
法律桥团队系列专著
法律桥团队自2007年起已经出版专著15本（含再版）:
《企业全程法律风险防控实务操作与案例评析》
《私募股权投资基金风险防控操作实务》
《完胜资本2：公司投融资模式流程完全操作指南》
关注掌握更新，在看表示圈阅，点赞是态度，分享是功德